FRAGMENTO DE TESIS ANÁLISIS ECONÓMICO DE LOS BIENES BALDÍOS EN COLOMBIA GUILLERMO ERNESTO DURÁN REGALADO UNIVERSIDAD DEL ROSARIO.. VER REPOSITORIO UNIVERSIDAD DEL ROSARIO

Teniendo en cuenta las cifras anteriores se toma como herramienta el Análisis Económico del Derecho^{^[1]} que se basa en un análisis costo-beneficio.

Como el análisis económico del derecho se basa en un análisis costo-beneficio se tiende a pensar que es un análisis deshumanizante: es convertir en números el Derecho, que tiene que ver con la Justicia, con la conducta humana y con los valores.

Sin embargo, no es lo que persigue el Análisis Económico del Derecho, lo que persigue es evitar que los sistemas jurídicos a la hora de legislar generen desperdicios. Y desperdiciar en una sociedad donde los recursos son escasos, es injusto.

Lo que se busca es por lo tanto, un derecho que sin olvidar otros aspectos o valores a los cuales se deba, sea un Derecho eficiente, es decir, un Derecho que ante el uso inadecuado de los recursos, cree incentivos de conductas correctas para lograr su fin. (Bullard, 2003, p 29-31.)”

Es decir, la eficiencia.^{^[2]}En consecuencia, el Análisis Económico del Derecho como disciplina de la teoría legal, busca hacer más eficientes los recursos existentes que la disciplina jurídica ofrece y en particular, el uso eficiente de los recursos estatales, tratándose de los bienes baldíos, que están dirigidos a permitir el acceso a la propiedad por parte de la población rural.

Los elementos que integran la materia del Análisis Económico del Derecho derivan de la microeconomía, que para el proyecto de investigación será el soporte de sus nociones básicas. Esta es la rama de la economía que se encarga de estudiar el comportamiento individual de los operadores económicos en el mercado (Consumidores, Empresas y Operadores Estatales) y la información que estos tienen para tomar decisiones eficientes.

Es en este punto en donde el análisis microeconómico se centra en los bienes, precios y el mercado. Complementariamente con las teorías de costos de transacción se puede incluir la disciplina jurídica en su aspecto práctico-normativo, que en sentido amplio son las Leyes, contratos y jurisprudencia, para determinar si tanto la Ley como las decisiones judiciales se comportan de forma eficiente en el mercado.

En este sentido, para efectos del presente trabajo se propone cambiar la respetable concepción del deber ser de la norma, por la eficiencia que se le puede dar a la norma a través de modificaciones y nuevos instrumentos; ahora, entendemos la eficiencia en el sentido de Pareto (1906):

Diremos que los miembros de una colectividad disfrutan un máximo de utilidad marginal en una cierta posición cuando es imposible encontrar una manera de moverse muy ligeramente de esa posición sin aumentar o disminuir la utilidad marginal disfrutada por cada uno de los individuos. Es decir, cualquier pequeño desplazamiento partiendo de esa posición necesariamente tiene el efecto de aumentar la utilidad marginal que ciertos individuos disfrutan, y disminuir la que otros disfrutan, lo que resulta conforme a algunos, y desagradable a otros. (p. 261)

El anterior concepto de eficiencia puede ser tenido en cuenta en este trabajo si se le agrega lo aportado por Nicolás Kaldor y John Hicks (1939) que introduce el elemento de la compensación. Concepto que se buscará durante el desarrollo del tema y que es ejemplarizado de manera dinámica por Stordeur (2004) de la siguiente manera:

La regla KH supone que una situación B es eficiente en términos de KH con relación a otra A cuando en B los ganadores pueden compensar hipotéticamente a los perdedores y todavía seguir siendo ganadores. Supone una ganancia neta en utilidad, aun cuando hay perdedores. (p. 6)

Stordeur (2004) también agrega un elemento que el autor considera que debe ser tenido en cuenta. La productividad como complemento en la asignación de derechos iniciales.

Por su parte Steiner et al. (2008) reconoce varios mecanismos de compensación mediante los cuales se puede lograr una reforma o política de gran magnitud que se resumen en el siguiente cuadro.

[1] El Análisis Económico del Derecho, teoría genuina de la Universidad de Chicago: Richard Posner -su principal exponente- siempre ha defendido el movimiento de los Law & Economics como una ramificación del positivismo jurídico, al sostener que el Análisis Económico del Derecho intenta explicar las reglas y los resultados legales tal y como son, en lugar de cambiarlos para mejorarlos.

[2] Ver Teoría del Análisis Económico, Jesús Anglas Castañeda.